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      我國夫妻股權分割制度的弊端與改進
      發布時間:2020-11-05

        摘    要: 離婚夫妻分割股權類資產,向來受到婚姻法和公司法的雙重約束,但目前的夫妻股權類財產分割制度一味承襲公司法,存在諸多弊端。雖然《中華人民共和國民法典》即將正式施行,但取代《婚姻法》的“婚姻家庭編”也未曾具體涉獵這一問題。隨著日益增高的離婚率以及夫妻財產的多樣性變化趨勢,尤其越來越多的公司將股權納入獎勵機制,類似“當當家變”這一兼具社會話題和法律爭議的夫妻股權分割難題逐漸躍入大眾視野,本文對離婚夫妻股權分割制度進行研究探討。

        關鍵詞: 離婚財產; 股權分割; 婚姻法;

        一、夫妻股權類資產分類

        只有夫妻共同財產才涉及離婚分割問題的討論。相比《婚姻法》,《民法典》第一千零六十二條新增“勞務報酬”和“投資的收益”作為夫妻共同財產,當然這兩點并非新設,在婚姻法司法解釋中早有涉及。

        (一)夫妻間一方在結婚前持有的股權類資產

        《婚姻法司法解釋(二)》第十一條討論了婚內收益的歸屬問題,將一方以個人財產投資在婚姻關系存續期間取得的收益歸入夫妻應該共同所有的財產,但未明確個人財產持有的時間;《婚姻法司法解釋(三)》第五條則進一步細化收益類別;將一方財產在婚姻存續期間取得孳息和自然增值排除出夫妻共同財產范圍,缺點是仍然沒有明確這類股權類資產是婚前還是婚后持有。

        本文認為,股權產生的收益不能被認為是孳息。根據《物權法》的相關規定,孳息在法理上分為法定孳息和自然孳息,是指原物所產生的收益。股權的收益不屬于自然孳息,因為股權本身是沒有自然屬性的。此外,股權也不屬于法定孳息,因為股權收益主要來自于股權的分紅,而分紅并不是法律因素的必然結果。只有在公司生產經營狀況好產生收益的情況下才能產生分紅。根據最高人民法院相關出版物中對于“自然增值”的解釋,自然增值是和主動增值是一對相對的概念,兩者造就原因不同。自然增值也叫被動增值,增值的原因是市場行情變化或者通貨膨脹而不是當事人的主觀努力,而主動增值則是因為夫妻一方或者雙方進行有意識地進行勞務扶持、投資、管理等。即使是在參與經營和管理的情況下,增值部分也有可能是因為通貨膨脹或者政策變動而存在的自然增值部分,在這個問題上,司法解釋本身或者最高院的權威出版物上也并沒有給出具體區分的方法,估計只有依靠審案法官的自由裁量權去解決了。綜上,既然股權類資產的收益排除了孳息的可能,那么夫妻一方婚前持有的個人資產在婚姻關系存續期間所產生的除自然增值之外的收益部分就應當屬于其他投資收益,被納入夫妻離婚財產分割的范圍。

        (二)夫妻間一方在婚姻關系存續期間用婚前個人財產持有的股權類資產

        法律規定,被認定為夫妻一方所有的財產,該財產不因婚姻關系的延續而轉化為夫妻共同財產。所以,投資股權的本金不會進行投資而轉變為夫妻共同財產,但是相比婚前投資所持有的股權類資產,婚后持有的股權類資產屬于有意識的經營活動。
       

      我國夫妻股權分割制度的弊端與改進
       

        《民法典》第一千零六十二條明確規定:婚姻關系存續期間夫妻所得的經營收益為夫妻的共同財產。所以,夫妻間一方在婚姻關系存續期間用婚前個人財產持有的股權類資產本身并不屬于夫妻共有財產,但是所產生的收益需要作為共同財產納入分配范圍。

        (三)夫妻雙方在結婚關系存續期間共同持有的股權類資產

        如果夫妻雙方合意在婚姻關系存續期間進行投資,那么無論是股權本身還是投資股權的收益都應當屬于夫妻共同財產,但是如果夫妻雙方并沒有達成合意,股權資產要如何處置有待討論。

        家事代理不同于普通的表見代理,也不同于夫妻日常生活需要的“鑰匙權”,更不同與《民法典》區分夫妻共同債務的新規定。根據現行有效的《婚姻法》第十七條第二款和《司法解釋(二)》第十七條的規定,作出投資股權這類非日常生活的財產處分行為的重大處理決定,夫妻雙方應該平等協商,取得合意,他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。采用這種對抗主義,其實是在相當程度上保護合同相對方的權益。但本文認為,投資活動使用現金的幾率比較大,而股權類資產的流動性往往是比較差的,有時候收回投資本金比取得流動性差的增值資產更符合善意第三人的經濟利益。

        二、我國夫妻股權分割制度存在的弊端

        (一)法律規定沖突

        如果夫妻雙方均為公司股東,根據公司法有關有限公司股權轉讓的相關規定,股權可以在夫妻雙方之間任意轉讓而不設限制,除非公司章程另有約定。

        如果夫妻一方不是該公司股東,非股東一方要如何權成為股東:目前《婚姻法》規定是,在夫妻雙方協商一致的前提下,需要得到“過半數股東”同意,并且明確表示放棄購買權。但《公司法》則規定需要得到“其他股東”過半數同意,這對于許多夫妻占多數股權的公司法人來說,有著天壤之別。

        由于《民法典》不再有此類表述,法律的矛盾點看似解決,但完全適用《公司法》的規定在實踐中缺乏合理性。例如在“當當爭權”事件中,根據公開的工商信息顯示,李國慶和俞渝分別持有當當27.51%和64.2%的股份,其中俞渝本人的股份已經過半。根據《公司法》,夫妻兩人間的股份轉讓需要得到其他三位持股共計8.39%的小股東的過半數同意,也就是說必須得到或只用得到持股4.4%的天津騫程企業管理咨詢合伙企業(有限合伙)的同意,這其中是否合理不言而喻。

        (二)沒有考慮到股權類資產的特殊性

        股權本身不是財產,也不能直接等同于財產,股權融合了財產權和人身權,是擁有雙重屬性的整體權,但股權的社員權并不能作為排除共有性質的理由,此處的人身屬性并不是專有屬性。股權同時意味著對公司的控制權,股東身份也不僅僅代表著經濟價值,同時也包含著管理價值,所以一旦轉讓也就會涉及第三人即其他股東的利益,所以在考慮如何分割的時候必須考慮商事主體和其他股東的利益。

        夫妻雙方是股權的共同投資人,區別于一般的股東轉讓股權的行為,需要滿足婚姻法和公司法的雙重標準。尤其當夫妻雙方在夫妻關系存續期間用夫妻共同財產出資持有的股權類資產,雖然只有一方登記為股東,另一方作為實際出資者,雖然不具有對外效力,但是對內是享有一半的股權的,也是公司的當然投資人。如果其他股東不同意該轉讓行為,行使優先購買權,那夫妻間的協商結果等于一紙空文。

        所以,目前的分配規則雖然完成了婚姻法和公司法的對接,但是是以照顧商事主體的利益為主,充分考慮到了股權分割可能給公司股東和管理可能帶來的影響,保障股東的決定“同事”權和優先購買權,完全把該股東的配偶當作任意一個“股東之外的人”來對待,過于“市場化”“商業化”,將商事主體利益和股東權利凌駕于非股東一方擁有的財產權,并沒有更多地體現夫妻共同體性質以及另一方實際出資人的特征。

        (三)未能兼顧非股東一方的弱勢地位

        在夫妻關系中,非股東一方通常處于弱勢地位。因為股權本身不僅代表對公司的控制權,也因對外經濟地位而占據婚姻主導權。法律規定,其他股東如果不同意該配偶成為股東,則必須出資購買股權,否則就視為同意轉讓。本文認為該規定實際觸犯到了配偶的自由選擇權。

        配偶對內當然占有夫妻共同持有的一半股權,在法律地位上類似于隱名股東,但是在面臨股權分割轉讓的時候卻不能對抗其他股東的優先購買權。事實上,大部分股東可能因為不想讓不懂經營的“新人”進入董事會,同時擔心已經分開的兩人進入同一個公司會把離婚的矛盾和情緒帶到公司今后的管理當中,大部分股東會選擇用同等價格行使優先購買權。雖然該配偶拿到的是相應的對價,但是實際上該配偶沒有主動選擇權,通常是在被動情況下被剝奪了作為股東的權利,而得到一筆“撫慰金”性質的對價。與此同時,這一規定也不單是剝奪非股東一方的自由選擇權這么簡單,同時也是對夫妻處理共同財產的權利發出了挑戰。《民法典》第一千零六十二條明文保障夫妻對共同財產具有平等的處理權,所以如果夫妻雙方對股權處置達成合意,卻不能對抗股東的優先購買權,又是一種公司利益凌駕婚姻權利的表現。

        此外,有限責任公司不如股份公司或者上市公司公開透明,沒有建立相應完善的股權估值制度,股權價值具有動態性,所以在支付股權對價時很難保證公平合理。

        綜上,非股東一方通常是婚姻中相對弱勢的一方,在這種情況下,法律規定應該更多考量保障弱勢群體的權益。但無論是現行的婚姻法還是《民法典》僅在法律層面上和公司法完成對接,但是違背了婚姻法的立法原則,過于“市場化”“商業化”,更多地站在了公司和其他股東的立場上,不僅觸犯到了另一方的自由選擇意志,而且不夠尊重夫妻雙方對共同財產的處理權,沒能從婚姻立法角度實現對弱勢一方的經濟保護。

        (四)企業本身操作難度大,隱患多

        有限責任公司由于封閉性較強,股權并無準確的市場價值或者公允的估算方案,實踐中有這樣幾種方法來確定股權價值:

        1. 直接將股東出資時購進的股權價值作為轉讓價格。

        雖然將出資額作為股權轉讓價值簡單明了,但這種方法實際上混淆了股權與出資的概念,既沒有把收益也沒有把虧損考慮在內,無法得出公允的市場價值。

        2. 以公司目前的凈資產額為基準進行轉讓價格換算。

        第二種方法存在合理性,但是非常片面,而不能體現公司經營的實際情況。

        3. 將審計、評估價格作為轉讓價格。

        第三種方法最為科學,但是操作復雜,成本高昂。審計、評估固然在相當程度上反映公司真實的經營狀況,但企業并非離婚案件的當事人,無義務在股東離婚案件披露營運和財務信息或接受強制審計。如果離婚方所占股權份額有限,要求企業公開財務數據或者接受強制審計對其他股東不公平,也為企業發展帶來諸多不穩定因素。

        4. 由轉讓方與受讓方自由協商確定股權轉讓價款。

        這一做法彈性大,但糾紛多耗時長。司法實踐中,由于資源配置不同,如何分配舉證責任成為另一大難題。

        股份有限公司或者上市公司雖然在估值方面不存在操作難度,但是根據筆者搜集的資料顯示,夫妻股權類財產分割對股份有限公司尤其是上市公司本身帶來的影響更大。

        相關案例中最出名的首推就是“土豆條款”。2011年,土豆網準備美國上市期間,由于CEO王徽前妻楊蕾起訴重新分割夫妻財產導致土豆網95%的股權被法院凍結,土豆網未能先發制人,錯過了最好的上市時機。后來,王徽花700萬美金現金了結此事,但由于錯過機遇,土豆北美上市遇冷,后來被優酷網收購,徹底退出視頻網站行業逐鹿。王徽本人也在不久后出走土豆,自立門戶創辦追光動畫,徹底離開該行業。

        曾登上2012胡潤排行榜第一女富豪的重慶龍湖地產吳亞軍被傳出2012年離婚后分給丈夫蔡奎30.2%的股權,資產縮水200億。但實際上,龍湖地產上市前,吳亞軍和蔡奎都分別成立家族信托,早已將共同持有的股份分割并完成轉移。所以,離婚對于吳亞軍、蔡奎或者龍湖地產而言,并非一場突如其來的變動,而是對早先安排的公開而已。根據《民法典》第一千零六十五條,男女雙方可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或者部分各自所有、部分共同所有。只要有書面約定,吳蔡兩人對于財產的分配完全合法,也把對龍湖地產的商業影響降到了最低。

        龍湖地產因此成為業界的“分手模版”,但更多的富豪并非早有準備,為了保證他們對公司的控制權不受影響,他們大多在離婚時選擇與原配偶簽署一致行動協議。麥迪科技公司實際控制人翁康與其配偶嚴黃紅協議離婚后兩人簽署一致行動協議,嚴黃紅按照翁康的意愿進行表決。即使兩人股權已經進行分割,但翁康對公司的控制權仍不受影響。金科股份實際控制人黃紅云離婚前,與前妻陶虹遐作為實名股東進行登記。同時,兩人簽署一致行動協議保證在股東大會、董事會表決等事項保持一致行動,陶虹遐也同意將自己的股東表決權委托給黃紅云行使。

        從上述案例不難看出,越發成熟的市場也催化商人在處理私人問題適用更多商業規則,降低對企業的商業影響。相對于有限公司和合伙企業,上市公司的股權變動基于監管壓力較為透明公開,加上基于其資合性和開放性,沒有其他股東的優先購買權作阻撓的情況下,非股東的配偶通常可以得到一半的股權或者更為合理的“對價”。

        三、夫妻股權分割制度的思考與改進方案探討

        (一)充分考慮股東權利和公司性質

        “市場化”“商業化”是目前解決夫妻股權分割問題的主流思維。相較婚姻法,公司法在股權轉讓方面的規定充分考慮了有限公司的人合性,力主維系整個公司內部的信任基礎,盡可能保持整個股東團體的穩定。通常情況下,有限責任公司的規模較小,人員變動帶來的影響可大可小,所以法律對新股東的準入門檻相對嚴格。如果是合伙這類完全人合性質的企業面臨同樣問題,則必須得到所有股東的一致同意,對認可程度提出了更高的要求。因為合伙企業的股東要承擔無限連帶責任,如果有股東明明沒有同意新股東的加入將來卻要彼此捆綁買單是非常不合理的。所以,充分考慮其他股東的權利和公司性質是一項基本原則,不能輕易更改。

        (二)平衡各方利益,保護弱勢群體利益

        如果把股東配偶完全當作陌生的第三者,剝奪自主選擇權,將股東權益完全置于夫妻自由意志選擇之上,是不符合婚姻法或者民法典婚姻家庭編的立法原則的。按照通常理解,非股東一方處于弱勢經濟地位,這一群體中女性角色占的比例較大,婚姻法關于財產分割的原則應該在平等的基礎上,往對家庭貢獻更大的成員稍作傾斜。

        雖然作為有限責任公司的股東,保留他們對于“同僚”的選擇權是對公司未來發展的保證,但本文認為,如果夫妻雙方對如何處置股權達成合意,則支持當事人自由意志,由兩人自由決定。這也是《民法典》第一千零六十五條所倡導的夫妻對共同財產的決策權。但如果兩人未能達成合意,股權經司法判決處置,其他股東可自行決定是否行使優先購買權。

        本文建議完善股權登記制度,參考目前的房產登記政策,要求處于婚姻存續狀態的投資人在股權登記時,確認其與配偶的份額。在婚姻關系存續期間確認好各自持有的份額,有關是否委托投票和簽署一致行動協議的問題也可以提前協商,這樣在離婚時能夠減少爭議以及降低對公司的商業影響。

        (三)在便利操作的前提下,減少對公司不良影響

        公司類型不同,股權分割制度對其的影響也是不同的。對于上市公司,由于資合性,資本進出相對自由,所以影響主要來自社會輿論壓力和潛在的財產凍結危險,本文倡導采取當事人主義。

        相反,股權分割制度之于有限責任公司和未上市的股份公司的影響卻需要通過相關制度來改進。影響主要來自兩方面:一是沒有建立完善的股權估值制度,在股權分割中可能損害公司的利益并且產生高額費用;另外,公司的財務信息和重要經營信息可能在股權處置中遭到泄露,商業計劃施行具有潛在風險。

        本文建議通過賦予夫妻間非股東一方信息查閱權完善對于股價的舉證規則,但同時強制要求非股東一方簽署保密協議;或者由夫妻雙方共同出資聘請受法院認可的具有專業資質的第三方機構來評估股權價值。評估方式不可一概而論,要視目標公司的性質、發展階段而定,以求評估結果的準確和公正。

        四、結語

        隨著金融類資產在家庭財產中所占比例的提高,商事主體和民事主體的利益沖突會越來越多地在司法實踐中出現,如果不從根本上理清思路,總是習慣于“簡單直接”解決問題,既不利于離婚財產分割問題的解決,也會產生更多的商業隱患。無論是從制度上,還是程序上都要有新思路和新方法,盡可能使股權分割結果更加合理和公平。

        注釋

        1奚曉明主編最高人民法院民事審判第一庭編著最高人民法院《婚姻法司法解釋(三)》理解與適用[M].人民法院出版社2011年版第97-98頁.
        2章褀輝.法定財產制下夫妻共有股權類資產的分割(一)[J].法制與社會,2007(4).
        3吳菲.離婚時涉及有限責任公司股權分割問題研究[J]經濟師,2009(2).
        4林炭.淺析離婚訴訟中的公司股權的分割[J].江西青年職業學院學報,2013(3).

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